Category: Special Investment Column

“挂名购澳房”是指实际出资人借用他人的名义购买澳洲房产，并以他人的名义与身份登记房产所有权的行为。在这种情况下，代持人并未实际出资，但仍在法律上享有房产的所有权；实际出资人不享有房产的所有权，却对投资行为实际出资。

我们为遇到此法律问题的读者们总结归纳以下法律知识点，希望可以帮助或警醒更多面临类似问题的“实际出资人”与“代持人”们。

注意点1：FIRB对于买家签证以及身份的规定

对于大部分的二手房，澳大利亚海外投资审批委员会（Foreign Investment Review Board ）设置了一系列门槛来限制海外人士直接购买。FIRB规定，海外买家一般被禁止购买澳洲已建住房，但在澳洲的临时居民可以申请购买一处二手房作为并且仅能够作为个人居住用途，但在签证到期离开澳洲时需出售此住房。这造成了一些没有澳洲身份的人求助当地的永居人士作为“买家”挂名购买二手房产。

更重要的是，此类代持行为本身可能涉嫌对政府机构的隐瞒或者欺骗行为，更有甚者可能面临政府机构的起诉（包括刑事诉讼）。FIRB对于隐瞒海外投资人身份或代为持有海外投资人的物业来逃避海外人士购房申请的行为是明令禁止的，违反者不仅会被罚款及强制出售物业，情节严重的可能会面临刑事诉讼。这对代持人和物业实际拥有人都是非常大的违规风险。

注意点2：关于首次置业补贴与印花税减免

澳大利亚联邦政府和各州政府在针对海外投资人购买物业上都有明确的规定。总体来说，海外人士购买物业必须要通过海外人士购房申请的审批且需要交纳一定数额的申请费，一些州政府也对海外人士收取比本地购房者多出7%-8%的印花税，由此不难想象外国人为了规避政策成本，希望通过他人代持的方式在澳购房的需求是有多旺盛。

海外人士通常无法通过自身申请州政府给予的首次置业的补贴或印花税减免。而有当地永居身份的代持人则很有可能通过满足以下条件，为实际出资人获得优惠：

首次置业补贴（1-2万澳元）申请条件：

1. 必须是澳洲永久居民或公民；
2. 购房者从未在澳大利亚任何州拥有房产；
3. 购房者年龄满18周岁；
4. 必须购买价值不超过75万澳元的新房。

首次置业印花税减免政策申请条件：

1. 购房者从未在任何国家购买过房产；
2. 购房者从未申请过首次置业补贴；
3. 新房交付后，必须在该房产内连续居住12个月或以上；
4. 购房者必须年满18周岁。

注意点3：关于银行贷款的抵押与还款

在2016年之后，澳洲对海外人士贷款愈发收紧，甚至关闭。因此，通过有澳洲身份与本地收入的代持人来取得贷款也成为一些实际首付出资人的考虑选项。实际出资人往往会与代持人约定，所有贷款均仍由出资人偿还。若实际出资人没有适当履行还款义务，则会影响银行对代持人的信用评级与再贷款能力，或是强制要求代持人偿还贷款。

注意点4：“代持协议”下代持人与出资人的二者权利义务

双方存在借名买房的“代持协议”，且有充分的证据证明房产首期房款、按揭款以及其他相关款项等实际由出资人支付的，是否应该认定登记在代持人名下的房屋属于代持有性质？房屋所有权是否归出资人所有，而非代持人所有？

澳洲实行托伦斯登记制度，该制度的核心为“登记生效主义“。因此“挂名购房”后，作为登记权利人的代持人一旦反悔，即使实际出资人留有足够充分的证据证明“挂名购房”事实存在，也会面临繁琐与漫长的法律举证程序；更有甚者，如无法证明“挂名购房”事实的存在，实际出资人自身权利将无法得到保障，导致金钱房产两失。

在托伦斯登记制度下，如果代持人决定转卖此房产，也无需征得实际出资人的同意。如果新买家为善意第三人且在已办理产权变更登记的情况下，实际出资人已没有可能要求取消此交易拿回房产产权。即使能够证明“挂名购房”事实存在，也只能追究代持人的相应责任。

此外，如果在未来的某个时间点，实际出资人者与代持人之间出现了与产权相关的纠纷，那么实际出资人就会十分被动。由于所涉及的物业产权是注册在代持人名下，法院会要求实际出资人提供证据证明自己所主张的所有权，而这方面举证十分困难。即使实际出资人能够提供购房时的出资凭证，代持人也可以主张对方的出资行为属于借贷行为，这种情况下实际出资人很难保护自己在物业增值部分的所得。如果代持人是实际购房者的家人，代持人甚至可以主张出资行为属于赠予行为，实际出资人甚至可能因此分文不得。

最后，与代持人相关的一系列问题也可能导致实际出资人十分被动。这包括代持人的财务状况恶化导致破产需要拍卖名下物业清偿债务，代持人意外死亡的遗产继承问题，代持人婚姻状况所设计的财产分割，代持人与租客邻居产生的矛盾以及因物业贬值产生的银行债务问题等等。

注意点4：“代持协议”下卖家、代持人与出资人的三者法律关系

挂名购房情形一般具有双重性特征，涉及两个法律关系：

• 一个是由出借名义人（代持人）和不具有购房资格或条件的人（实际出资人）之间形成的借用名义的法律关系；
• 另一个是由出借名义人（代持人）与房产卖家之间形成的房产买卖的法律关系。

一般情况下，实际出资人与代持人通常关系较为密切，澳洲法院审理的“挂名购房”纠纷中甚至多有亲属关系。因此双方基于信任，很多未签订书面协议或者协议约定并不明确。但由于借名购房本身隐藏着许多不可预测的因素，十分容易引起法律纠纷。因此，在考虑“挂名购房”前，务必确保双方获得了独立且充足的专业法律意见。

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在澳大利亚购置的房产如何通过遗嘱让子女来继承？上一期我们讲述了如何订立遗嘱，这期我们将探讨关于遗嘱的一些注意事项。

遗嘱存在有效性的问题，即一份遗嘱可能会被质疑为无效。质疑遗嘱无效，必须提出以下证明：

• 这不是逝者最后的遗嘱（逝者后来又订立了其它遗嘱）
• 该遗嘱没有正确的签名和见证
• 逝者在订立遗嘱时没有必要的心智能力
• 该遗嘱在最初签名后已被更改，或
• 逝者被迫或受到压力订立该遗嘱。

另外，一份遗嘱也可能会被推翻。如果逝者在立遗嘱时由于各种原因可能没有考虑到立遗嘱之后发生的事情而忽略了一些人的利益，或逝者本想在去世之前修改以前所立遗嘱但未能如愿, 或逝者本意就不想留遗产给一个亲属，或逝者只留了非常少的遗产给一个亲属，或逝者有意或无意地把部分财产没有写在遗嘱中。在遗嘱执行时，被忽略的这部人的基本生活利益可能得不到保障。根据继承法，这部分被忽略的人可根据继承法的家庭条款在 12 个月之内向法院提出异议来争取自己的利益，这被称为“家庭供养索赔”。

如果此前的有关条文规定是不公平的，您可以对一份具有法律效应的遗嘱提出诉讼。如
果成功的话，法庭将根据您的利益为主修改原遗嘱分配方案。这同样也适用于逝者没有
遗嘱的情况下。 如果您要对遗嘱提出诉讼，您必须符合 Section 57 of the Succession
Act 2006 中有资格提出诉讼的人，即：

• 配偶
• 前任配偶
• 实际同居的配偶
• 子女
• 继子女和孙子孙女不具备自动继承权，但是根据 条款中的 Section 57(1)(e)(i) and (ii)，他们可能会考虑成为合格继承人
  • 逝者的家庭成员中依靠逝者生活的人
  • 与逝者有密切关系的人

一份有效的遗嘱还需要有一个执行人。遗嘱执行人是逝者遗嘱中指定将在逝者去世后负责处理逝者的遗产的个人。此人应年满18 岁，是逝者可以信任并愿意承担这一责任的个人。逝者也可以指定 一位专业人士，例如受托人与监护人机构(Trustee and Guardian) 或律师作为遗嘱执行人。

遗嘱执行人有着很重要的责任，他肩负了立遗嘱人的去世后的财产分配重任和话语转达。在选择遗嘱执行人应该认真考虑。遗嘱执行人的首要工作是：

• 在立遗嘱人死后收回立遗嘱人所有的财产
• 支付立遗嘱人生前的所欠债务和葬礼等花销
• 按照遗嘱规定遗赠资产给相关机构或个人
• 按照遗嘱的要求，在立遗嘱人死后分配遗产

需要注意的是，任何关系到房地产方面的遗嘱在申请遗嘱认证时必须报告给当地法庭。

最后，在无遗嘱的情况下，继承法规定的遗产分配原则又是如何的呢？如逝者有一个配偶但没有孩子，遗产全部归配偶。

1. 如逝者有一个配偶且有一个或多个孩子，且所有孩子都是逝者和该配偶所生的孩子，遗
   产全部归配偶。
2. 如果逝者仅有孩子但没有配偶，则所有孩子平分遗产。如果一个孩子已去世，但这个去
   世孩子有孩子，则逝者的该孙辈继承去世孩子的遗产。
3. 如果逝者仅有父母，但没有配偶和孩子，则两个父母平分遗产。
4. 如果逝者仅有兄弟姐妹，但没有配偶和孩子，没有父母，则所有兄弟姐妹平分遗产。如
   果其中一个兄妹去世，那该去世兄妹的那一份由他或她的孩子继承。
5. 如果逝者仅有祖父母，但没有配偶，没有孩子，没有父母， 没有兄妹，则祖父母平分遗
   产。
6. 如果逝者仅有叔叔和阿姨，但没有配偶，没有孩子，没有父母，没有兄妹，没有祖父母，则所有的叔叔和阿姨平分遗产。如果其中一个叔叔或阿姨去世，那该去世的叔叔或阿姨的那一份由他或她的孩子继承。
7. 如果逝者没有亲属，则归国家所有。

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在澳大利亚购置的房产如何通过遗嘱让子女来继承？上期我们讲述了澳大利亚的遗产税和房产购买和继承的方式，这一期我们将详细来说明如何订立遗嘱。

一份遗嘱必须被正确地签署和见证才能具备法律效力。清晰地表述逝者的意愿，以减少
对逝者想为谁留下什么之愿望出现任何争议的可能。首先遗嘱必须以书面形式写下，录
音录像无效。立遗嘱人签字时必须有两名见证人同时在场，与立遗嘱人同时签字，而且
必须使用同一支笔。遗嘱超过一页，每页都需签字。立遗嘱的两种主要方式为：

• 邮局或网站购买 Will Kit 等自行订立遗嘱的文件样本，按照说明仔细填写；
• 聘请专业律师：如果财产和家庭关系较为复杂，应该聘请专业律师帮助制定遗嘱。

律师会会确保遗嘱有效，正确地表述，签名与见证；确保遗嘱的表述清晰无歧义，完全遵从逝者的意愿；确保遗嘱中逝者对婚姻配偶、同居伴侣、子女、前妻/前夫、其他受抚养人以及与逝者有亲密关系的人的遗产分配符合法律规定；协助逝者制定资产处置计划，合法合理避税；助逝者指定遗产执行人和信托人并核算他们的报酬；并对其他遗嘱事项提供法律意见。

同时，强烈建议逝者寻求资产规划与税务方面的建议。

以下澳大利亚遗书样本的节选只作参考。此外，不同国家有不同的格式要求， 所以不建
议以一份遗嘱应用于在不同国家的所有产业。因为各人有不同特殊的情况，此样本不能当为实用，并建议聘请专业律师为逝者解释相关条款：

This is the last Will of [__________________ ] of [__________________ ].
这是住于 [ __________________] ， [_________________ ] 的最终遗书

1. I REVOKE all former Wills and Codicils relating to any immovable property situated in Australia and declare this to be my last Will and Testament relating to all immovable property situated in Australia relating to all immovable property situated in Australia
本人取消所有以前有关澳大利亚房地产所立下的遗嘱并且宣言此文件是我最终有关澳大利亚房地产遗嘱。

2. I APPOINT [______] the Executor and Trustee of this Will (hereafter referred to as ‘my Trustee’). If my Trustee is unable or unwilling to act, I appoint [______] to be the executor of my Will.
本人在此委托 [______] 为遗嘱的执行与信托人。 如本人的信托人（ ） 不能或不愿意执行这遗嘱， 本人委任（ ）为遗嘱的执行与信托人。

3. I GIVE to [______ ] all my estate located within Australia to [______],predeceases me or does not survive me for thirty days then i give all my estate located within Australia to [______].
本人赐予于 [______] 立于澳大利亚的所有座落在澳大利亚的房地产。如果 [______] 比我先逝世或在我逝世 30 天内逝世， 那本人赐予于 [______] 立于澳大利亚的所有座落在澳大利亚的房地产。

4. TRUSTEE POWERS 信托人职权
I DECLARE that my Trustee(s) will have, in addition to any powers available at
law, the power To SELL any asset by either public auction or private contract for such price and on such terms as my trustees think fit. My trustees may postpone the sale of any asset and without responsibility for any loss occasioned by the postponement.
本人宣言信托人将有职权（这是现行法律授权其外的职权）以拍卖或非拍卖方式并以信托人所认定的条件售卖任何与此遗嘱有关的房地并且对延迟售卖的损失不必负责。

5.This will and its execution is governed by the laws of Australia 。
此遗嘱以及执行将尊崇澳大利亚法律。 [ 解释–着是为了避免争议， 尤其是当遗嘱书
是在外地签署 ]
日期 Dated [______ ]
签名 Signed by [______]

in our joint presence and attested by us in the presence of her and of each other
在我们同时的陪伴下与由我们在立属者陪同并互相的坚定下
（两位见证人签名） (two witnesses sign here)

逝者应就自身情况获取法律建议。除非逝者更改遗嘱、 订立新的遗嘱或撤销（取消）遗嘱，逝者的遗嘱持续到逝者去世一直有效。

如果逝者的情况发生变化， 例如子女或孙子女出生或逝者的配偶去世，也应获得有关更新遗嘱的法律建议。婚姻也可能造成遗嘱撤销， 除非订立该遗嘱时已预期到这一婚姻关系。如果逝者计划结婚或离婚，可能需要更新逝者的遗嘱。

因此，只要逝者还具有必要的心智能力，逝者可以随时更改遗嘱。但逝者不能通过在遗嘱中划掉一些内容然后签名确认或是在遗嘱中写下一些不同内容来更改遗嘱。逝者可以
订立一份“遗嘱修改附录”（这是一份单独的文件，对逝者的遗嘱做出更改），该附录需
要由与订立遗嘱的相同方式进行签字和见证。订立一份全新的遗嘱通常是最好的选择。

在下一期专栏，林律师将就遗嘱的一些注意事项展开讨论。

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